La procédure secondaire d’insolvabilité, prévue par le Règlement (UE) n° 848/2015, constitue un mécanisme clé de protection des créanciers locaux lorsque des sociétés étrangères exercent leurs activités en Roumanie par l’intermédiaire de succursales. Toutefois, la jurisprudence récente révèle des obstacles procéduraux importants.
Procédure secondaire d’insolvabilité en Roumanie: Défis juridiques actuels dans l’application du Règlement (UE) n° 848/2015 aux sociétés étrangères disposant d’une succursale en Roumanie.
Insolvabilité transfrontalière et procédure secondaire: Cadre juridique européen et conditions d’admissibilité en Roumanie.
Dr. Radu Pavel, Avocat coordonnateur du cabinet roumain d’avocats Pavel, Mărgărit et Associés, souligne que la mise en œuvre des procédures secondaires d’insolvabilité en Roumanie, sur le fondement du Règlement (UE) n° 848/2015, soulève des défis juridiques majeurs pour les créanciers des sociétés étrangères opérant par l’intermédiaire de succursales, notamment en ce qui concerne la capacité juridique et l’interprétation correcte de la notion d’« établissement ». Selon lui, la jurisprudence roumaine récente démontre que l’absence d’une stratégie procédurale rigoureuse, axée sur la citation correcte de la société mère et le respect des mécanismes de coopération judiciaire transfrontalière, conduit fréquemment au rejet des demandes pour irrecevabilité. Bien que le cadre juridique européen consacre la protection des intérêts locaux par le biais des procédures secondaires, son efficacité dépend de l’articulation adéquate entre le droit de l’Union et la législation nationale, ainsi que de l’utilisation des instruments juridiques appropriés, tels que la notification du praticien étranger, la demande de mesures conservatoires et l’invocation de la jurisprudence pertinente. Une approche juridique solidement argumentée est dès lors indispensable afin de protéger les actifs situés en Roumanie, de limiter les risques procéduraux et d’assurer un recouvrement effectif des créances des créanciers locaux.
L’évolution constante du commerce international et la dynamique des marchés financiers imposent une coopération rigoureuse entre les juridictions afin de protéger les relations commerciales, le cadre légal étant défini de manière essentielle par le Règlement (UE) n° 848/2015 relatif aux procédures d’insolvabilité. Cette réglementation européenne se combine avec la législation nationale, à savoir la Loi n° 85/2014 sur les procédures de prévention de l’insolvabilité et d’insolvabilité des entreprises, ainsi que la Loi n° 31/1990 sur les sociétés, afin d’établir les conditions dans lesquelles une succursale locale d’une entité étrangère peut faire l’objet d’une procédure d’insolvabilité en Roumanie. Le défi majeur réside dans la détermination correcte de la notion de siège et dans la gestion du conflit entre l’application universelle du droit de l’État d’origine et la protection des actifs locaux, dans un contexte où les succursales ne disposent pas de personnalité juridique propre. Le présent article analyse les défis actuels liés aux demandes d’ouverture d’une procédure secondaire d’insolvabilité financière, l’interprétation de la notion d’établissement, l’impact de la jurisprudence de la Haute Cour de cassation et de justice et la stratégie procédurale optimale pour la protection des droits de chaque créancier en Roumanie face à un débiteur en Roumanie.
Procédure secondaire d’insolvabilité pour les sociétés étrangères disposant d’une succursale en Roumanie: Conditions et notion d’« établissement » au sens du Règlement 848/2015
Un exemple pertinent dans ce contexte est la procédure d’insolvabilité ou de restructuration visant une société immatriculée dans un autre État membre de l’UE, où se situe le centre de ses intérêts principaux (COMI), mais exerçant son activité en Roumanie par l’intermédiaire d’une succursale, constituant un établissement. Lors de l’examen de la demande d’ouverture de la procédure secondaire, le juge-syndic roumain doit vérifier si la procédure ouverte devant la juridiction étrangère constitue une procédure principale d’insolvabilité au sens du Règlement (UE) 2015/848, condition essentielle pour permettre l’ouverture d’une procédure territoriale en Roumanie conformément à l’article 3, paragraphe 2, dudit règlement. Cette analyse est déterminante pour la reconnaissance d’une procédure d’insolvabilité en Roumanie affectant une insolvabilité financière transfrontalière.
L’évaluation du tribunal doit également porter sur la démonstration de l’existence d’un établissement sur le territoire roumain, au sens de l’article 2, point 10, du règlement. Ainsi, les créanciers locaux ou les représentants du débiteur doivent prouver que le point d’activité situé à Bucarest constitue un lieu d’exploitation stable, où s’exerce une activité économique non transitoire avec des ressources humaines et des biens ou services. Le respect de ces critères techniques est fondamental pour la reconnaissance de la compétence des juridictions roumaines à gérer la procédure secondaire et pour assurer la protection juridique des actifs situés en Roumanie, en faveur de chaque créancier en Roumanie confronté à l’insolvabilité du débiteur.
Les dispositions du règlement relatives au droit d’un créancier de demander l’ouverture d’une procédure secondaire visent principalement à compenser les effets de l’application universelle du droit de l’État membre sur le territoire duquel la procédure principale est ouverte, en permettant, sous certaines conditions, l’ouverture de procédures secondaires afin de protéger les intérêts locaux. La notion d’« établissement » doit être interprétée comme incluant le lieu où sont exercées les activités de la société débitrice dans l’État membre où se trouve sa succursale, faute de quoi les intérêts des créanciers établis dans cet État membre ne bénéficieraient pas de la protection prévue par le règlement sous la forme d’une procédure secondaire. Or, lorsqu’ils adoptent des dispositions nationales fixant les conditions d’ouverture d’une procédure secondaire, les États membres sont tenus, conformément à une jurisprudence constante de la Cour de justice de l’Union européenne, de garantir l’effet utile du règlement, compte tenu de son objectif, notamment en matière d’insolvabilité des entreprises et d’insolvabilité financière.
Pourquoi les créanciers roumains sollicitent une procédure secondaire d’insolvabilité et pourquoi les demandes sont rejetées en pratique
L’ouverture d’une procédure secondaire ou territoriale en Roumanie offre aux créanciers locaux un mécanisme essentiel de protection des créances, permettant à la société unique d’être citée par l’intermédiaire de sa succursale afin de répondre avec les biens et droits situés sur le territoire national. Conformément au Règlement 848/2015, cette procédure facilite l’adoption de mesures conservatoires immédiates, telles que l’interdiction de déplacer ou d’aliéner les actifs situés dans l’État où se trouve l’établissement secondaire, garantissant ainsi l’intégrité de la masse active au bénéfice de chaque créancier en Roumanie confronté à l’insolvabilité du débiteur et à l’insolvabilité financière.
En outre, un avantage majeur de l’initiation d’une telle procédure réside dans la coopération judiciaire transfrontalière, qui permet l’échange réciproque d’informations entre la procédure principale et la procédure secondaire. Ainsi, les créanciers bénéficient d’une transparence accrue dans le processus de déclaration et de vérification des créances et peuvent identifier plus facilement les actifs de la société mère disponibles localement. Ces instruments juridiques sont conçus pour protéger les droits des créanciers nationaux, en leur offrant des leviers efficaces de contrôle sur le patrimoine du débiteur étranger soumis à la juridiction roumaine, dans le cadre d’une procédure d’insolvabilité en Roumanie.
Il ressort de la jurisprudence récente des juridictions roumaines que les demandes formulées par des créanciers roumains visant l’ouverture d’une procédure secondaire d’insolvabilité à l’encontre d’une société ayant son siège principal dans un autre État membre de l’UE et une succursale ou agence enregistrée en Roumanie sont souvent rejetées comme étant dirigées contre une entité dépourvue de capacité juridique. Les juridictions soulignent que l’application directe du Règlement (UE) n° 848/2015 n’est possible que dans les conditions prévues à l’article 3, paragraphe 2, en établissant que la demande d’ouverture d’une procédure d’insolvabilité en Roumanie doit être formée exclusivement contre la société mère, en tant que titulaire du patrimoine situé sur le territoire de l’État membre. Étant donné que la succursale est considérée comme un démembrement sans personnalité juridique ni patrimoine propre, les juges estiment que l’état d’insolvabilité s’apprécie uniquement par rapport à l’entité principale, la reconnaissance de la procédure principale ouverte dans un autre État membre étant automatique et indépendante de toute publication préalable au registre du commerce.
Rejet des demandes d’ouverture de la procédure secondaire: Analyse de la pratique judiciaire récente
Il convient de relever, en premier lieu, que l’opposition entre la notion de « société mère » et celle d’entité dépourvue de capacité procédurale dans le cas d’une société unique ayant son siège principal dans un État membre de l’UE et des succursales enregistrées en Roumanie entre en contradiction avec les considérants de la Décision n° 6 du 15 mai 2023 rendue par la Haute Cour de cassation et de justice, dans le cadre d’un recours dans l’intérêt de la loi. Par cette décision, la Cour suprême a établi que, dans l’interprétation et l’application uniforme de l’article 651, paragraphe 1, du Code de procédure civile, lorsque le titre exécutoire en Roumanie concerne un démembrement sans personnalité juridique, la compétence territoriale de la juridiction de l’exécution forcée en Roumanie peut être déterminée par référence au siège secondaire de la personne morale débitrice.
La Cour suprême a jugé que, lorsque le titre exécutoire en Roumanie vise un démembrement sans personnalité juridique, la compétence territoriale de la juridiction de l’exécution peut être fixée par référence au siège secondaire du débiteur. Conformément à l’article 227, paragraphe 2, du Code civil, les succursales et points de travail constituent des sièges secondaires conférant à la personne morale une appartenance territoriale, ces éléments étant des attributs d’identification établis par les registres de publicité. En conséquence, chaque fois que ces structures apparaissent dans le titre exécutoire comme titulaires des obligations à exécuter, la juridiction compétente peut être celle dans le ressort de laquelle se situe le siège du démembrement, celui-ci correspondant juridiquement à la notion de siège du débiteur, ce qui assure une application correcte de l’article 651 du Code de procédure civile, y compris dans des situations d’insolvabilité financière et d’insolvabilité du débiteur.
La procédure d’insolvabilité comme exécution forcée collective: Pertinence de la Décision ICCJ n° 6/2023 pour les procédures secondaires d’insolvabilité
L’insolvabilité est définie comme une procédure collective d’exécution forcée en Roumanie à caractère spécial, raison pour laquelle les décisions de la Cour suprême sont particulièrement pertinentes pour clarifier les conditions d’ouverture d’une procédure secondaire dans le cas des succursales en Roumanie. Dans un contexte où la jurisprudence nationale demeure marquée par des interprétations divergentes, il est essentiel de reconnaître que seule la société unique dispose de la capacité d’avoir des droits et obligations propres. Par conséquent, tout rapport juridique attribué à la succursale naît en réalité directement dans le patrimoine de la société mère, indépendamment de la localisation de ses sièges secondaires dans différents États membres, ce qui a un impact direct sur l’insolvabilité financière et l’insolvabilité du débiteur.
La succursale n’est pas une entité indépendante, mais un mode d’extension de l’entreprise fondatrice, créée afin de faciliter la réalisation d’investissements étrangers et l’exercice d’une activité économique propre. Elle est établie par la volonté et les fonds de la société mère, qui lui alloue les ressources nécessaires à son organisation et à son fonctionnement. De ce point de vue, la succursale constitue un instrument territorial par lequel la société mère poursuit ses objectifs commerciaux, justifiant ainsi l’application uniforme des règles d’insolvabilité des entreprises à l’ensemble du patrimoine de l’entité juridique unique.
Comment éviter l’exception de défaut de capacité juridique: Tratégie procédurale pour l’ouverture de la procédure secondaire d’insolvabilité en Roumanie
Afin d’éviter le rejet de la demande d’ouverture de la procédure secondaire pour défaut de capacité juridique de la succursale, les avocats du Cabinet Roumaine d’Avocature Pavel, Mărgărit et Associés recommandent de diriger l’action directement contre la société mère située dans l’État membre de l’UE où se trouve le COMI. Il est essentiel que la citation soit effectuée tant au siège principal du débiteur, par l’intermédiaire des praticiens désignés dans la procédure principale, qu’au siège de la succursale en Roumanie. À cet égard, il est demandé au juge-syndic d’appliquer l’article 38, paragraphe 1, du Règlement 848/2015, qui impose la notification immédiate du praticien étranger ou du débiteur en possession, leur offrant la possibilité légale d’être entendus dans le cadre de l’action en justice en Roumanie.
En complément, pour une protection renforcée de la masse active, les créanciers peuvent solliciter du juge roumain, par voie d’ordonnance présidentielle, l’adoption de mesures conservatoires urgentes en vertu de l’article 38, paragraphe 3, du règlement, en lien avec l’article 70 de la Loi n° 85/2014. Ces démarches visent à bloquer toute tentative de déplacement ou d’aliénation des actifs du débiteur situés en Roumanie et à suspendre les opérations de transfert de biens ou de droits patrimoniaux. L’application de ces mesures, sous peine de nullité, garantit la conservation du patrimoine local et la protection des intérêts de chaque créancier en Roumanie jusqu’à la résolution définitive de la demande d’ouverture de la procédure d’insolvabilité en Roumanie.
« Les nouvelles mesures procédurales relatives à la citation correcte de la société mère doivent être traitées avec la plus grande attention afin d’éviter le rejet des demandes d’ouverture de la procédure secondaire en raison du défaut de capacité juridique de la succursale. », a déclaré Dr Radu Pavel, Avocat Coordonnateur du le Cabinet d’avocats en Roumanie Pavel Mărgărit et Associés.
« La clarification du statut juridique de la succursale et l’utilisation adéquate des mécanismes de notification prévus par le Règlement (UE) n° 848/2015 sont indispensables pour surmonter les obstacles procéduraux liés à la capacité juridique et pour garantir aux créanciers locaux l’accès aux actifs du débiteur situés en Roumanie. », a déclaré Dr Nicoleta Mirela Năstasie, Avocat Senior et praticienne en insolvabilité au sein du Cabinet d’avocats en Roumanie Pavel Mărgărit et Associés
En conclusion, l’insolvabilité en Roumanie des sociétés étrangères disposant de sièges secondaires constitue une procédure complexe nécessitant une harmonisation attentive entre le Règlement (UE) 848/2015 et la législation nationale afin de surmonter les obstacles liés à la capacité juridique de la succursale. Le succès d’une demande d’ouverture de la procédure secondaire dépend d’une stratégie procédurale rigoureuse incluant la citation correcte de la société mère et la demande de mesures conservatoires sur les actifs locaux.
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